Se ha venido a llamar
“segunda oportunidad” a un complejo mecanismo legal, cuya finalidad es permitir
a una persona física “comenzar de cero”, a través de la concesión del llamado “beneficio de la exoneración del pasivo
insatisfecho”.
Se llega a esa «exoneración»
o «cancelación» de las deudas no satisfechas, tras una liquidación concursal
llevada a cabo en un proceso
judicial (concurso de acreedores), y previa
consideración de la buena fe del deudor.
¿En qué consiste la segunda oportunidad?
Este beneficio está
configurado como una excepción al principio
general por el cual una persona responde de sus deudas con todos sus bienes, presentes o futuros. Su concesión supone la “cancelación” de todas las deudas
pendientes de una persona física, y para conseguirlo tendrá
que acogerse a un determinado mecanismo procedimental,
y ser considerado como deudor de buena
fe.
Cabe
obtener la exoneración solicitando directamente el concurso de acreedores (si
bien entonces se deberá pagar más deuda), pero el procedimiento
habitual constará de dos fases:
- Fase extrajudicial, legalmente llamado de acuerdo extrajudicial de pagos, que
se conoce como ”mediación concursal”.
- Fase judicial, de concurso de acreedores ante el Juzgado competente (que
se denomina ”concurso consecutivo”, por ser consecutivo al
AEP).
Fase extrajudicial: el acuerdo
extrajudicial de pagos o "mediación concursal"
Es un procedimiento legal, de carácter extrajudicial, que
va dirigido a conseguir que, con la intervención del denominado ”mediador concursal”, se negocie con los acreedores la
reestructuración de las deudas, pactando quitas y/o esperas (es decir, rebajas
de deuda y/o nuevos plazos).
- ¿QUIÉN PUEDE SOLICITAR UN ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS?
A este mecanismo puede
acogerse cualquier persona física o jurídica (aunque ahora tratamos sólo de
personas físicas), ya sea empresario o consumidor, que se encuentre
en estado de ”insolvencia”, actual o
inminente, y cuyas deudas no superen los 5 millones de euros.
La insolvencia es un concepto jurídico que
significa estar en una situación en la cual una persona no puede cumplir de forma ”regular” (normal) con sus obligaciones. Esto es, y por simplificarlo,
cuando una persona no dispone de liquidez suficiente para poder atender el pago
de las obligaciones que le son exigibles. Esa insolvencia puede ser actual, o puede que se prevea de forma inminente (cuando
se ve venir y el deudor se adelanta a la situación).
- ¿QUÉ PUEDE CONSEGUIRSE EN UN ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS?
La finalidad
de este procedimiento es la de
conseguir un acuerdo global con los acreedores que contenga rebajas de deuda
y/o nuevos aplazamientos, pero, tal y como está configurado, se ha convertido
en un mero instrumento para conseguir alcanzar la ”remisión de las deudas”,
la “segunda oportunidad”. Es por ello que puede concluir
de dos formas:
- Se podrá
alcanzar un acuerdo de pagos, que es un acuerdo global con los
acreedores en el que se pacten esperas de hasta 10 años y/o quitas sin limitación de importe, pudiendo contemplarse
la cesión de bienes para el pago o en pago de deudas, con
determinadas condiciones.
- En caso de fracaso de esa mediación concursal (no se
llegue a un acuerdo, o se incumpla), que será lo normal, se accederá al concurso de acreedores consecutivo, en el que, tras
la liquidación de todos los bienes del deudor, se podrá solicitar la exoneración del pasivo insatisfecho (el ansiado
”perdón de las deudas”).
- ¿CÓMO SE SOLICITA EL ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS Y QUÉ TRAMITACIÓN
TIENE?
Prescindiendo de detalles, un procedimiento de este tipo tiene una duración legal
máxima de 2-3 meses, según el deudor sea no empresario,
o tenga esa condición. Se puede sintetizar el siguiente desarrollo:
- Se solicita ante el Registrador Mercantil o la
Cámara de Comercio, en caso de deudor empresario;
o bien ante el Notario, en caso de deudor consumidor. Se utilizará siempre un formulario aprobado
reglamentariamente, al que se acompaña abundante documentación justificativa de
los bienes y derechos que se poseen, y de las deudas.
- Comprobada la documentación y el cumplimiento de los
requisitos, se admitirá a trámite y se nombrará a un mediador concursal,
(se elige secuencialmente de un listado del Ministerio de Justicia).
- Una vez
aceptado el cargo por el mediador, se despliegan los efectos propios del procedimiento
(no devengo de intereses, paralización de ejecuciones judiciales, imposibilidad
de continuación de ejecuciones hipotecarias contra la vivienda habitual del
deudor, etc…) y se realizan comunicaciones de inicio del procedimiento
a juzgados, registros, AEAT y TGSS.
- El mediador convocará a una reunión al deudor y a los
acreedores.
- El mediador
remitirá una propuesta de acuerdo, con los límites de quitas y
esperas antes mencionados, a la que los acreedores podrán formular contrapropuestas.
- El acuerdo que se pueda alcanzar finalmente se
elevará a escritura pública, al que se dará publicidad a través del BOE y del
Registro Público Concursal.
- Si no se
alcanzara un acuerdo y el expediente fracasa, y siempre que el deudor continuara incurso en insolvencia,
el mediador concursal solicitará inmediatamente del juez competente el
correspondiente concurso consecutivo.
Fase judicial: el concurso consecutivo
Un concurso de acreedores
es un procedimiento judicial en el
que, con la ayuda de un administrador
concursal, se determinará el activo (qué se tiene) y el pasivo (qué
se debe), se concluirá cuales son las causas de la insolvencia y qué
posibilidades de mejor satisfacción a los acreedores hay (generalmente por
liquidación), y se tratará de determinar si procede
conceder la exoneración del pasivo insatisfecho (la segunda oportunidad).
Como se observa, la verdadera ”segunda oportunidad” se
alcanza al final de todo el procedimiento.
- ¿QUÉ IMPLICACIONES TIENE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO
CONSECUTIVO?
El deudor que vaya a solicitar este procedimiento
tiene que saber que la declaración de concurso va a significar, por
simplificarlo bastante:
- Que se
van a liquidar la totalidad de sus bienes y
derechos. Y eso significa que todo su patrimonio será liquidado para
satisfacer, hasta donde alcance, a los acreedores. Para el caso del concurso de
persona física empresaria está prevista la posibilidad de que se tramite un
convenio, pero no será habitual.
- Y que se le privará
de sus facultades de administración y disposición sobre sus propios bienes. Éstas pasarán a ser
ejercidas por el administrador concursal. En la práctica,
eso significa que no puede realizarse operación, cobro o pago de ningún tipo
sin autorización o firma del administrador concursal mientras dure el procedimiento.
- DOS MODALIDADES DE OBTENCIÓN DE LA EXONERACIÓN DEL PASIVO
INSATISFECHO:
Puede
terminar el proceso con liquidación,
que no alcanza para pagar toda la deuda, o puede terminar con la llamada «insuficiencia de la masa» (lo obtenido no
alcanza siquiera a pagar los gastos del mismo proceso).
En cualquiera de los dos casos el activo no ha dado para pagar todo el pasivo.
Y ahora lo que se solicita del juzgado (lo pedirá el deudor concursado) es la «exoneración del pasivo insatisfecho» en esa
liquidación. Fundamentalmente la Ley liga el concepto de «deudor
de buena fe» fundamentalmente al pago de un determinado volumen de
deuda (aparte de otros requisitos y/o apreciaciones judiciales).
Dependiendo de
cuál de esas formas termine el proceso,
se pueden distinguir dos «modalidades de alcanzar el
beneficio», que difieren en su alcance cuantitativo (se
exigirá un mayor pasivo, o no, para ser considerado de buena fe) y cualitativo
(requisitos y efectos):
a) Modalidad 1:
obtención directa – concesión definitiva
Si la liquidación ha alcanzado para pagar
los denominados créditos contra la masa y los créditos privilegiados,
y se dan los requisitos generales (concurso no culpable y no ser condenado por
determinados delitos en los 10 años anteriores), se concederá directamente (sin
perjuicio de la revocabilidad en caso de ocultación de bienes, que es general a
toda exoneración).
b) Modalidad 2:
obtención diferida – concesión provisional
Si la liquidación no ha alcanzado para
pagar todo esos créditos (contra la masa y privilegiados),
en ese caso la Ley exigirá más requisitos y el pago de mayor volumen de deuda.
Su régimen es el siguiente:
- El
deudor deberá someterse a un plan de pagos,
por plazo no superior a 5 años, y se le exigirá pagar un
mayor importe de las deudas no satisfechas [el importe
exigido para la concesión definitiva y, además, todos los créditos que se
consideren públicos (hacienda, seguridad social, etc…) y por alimentos
(alimentos debidos a un hijo, p.ej.].
- Deberá
cumplir requisitos adicionales, de entre los que
destaca la publicidad especial en el Registro Público Concursal, que podrá
consultar por un período de 5 años un banco al que se solicitara financiación,
por ejemplo.
- Pero
lo más relevante de esta modalidad es que para este caso, además de la causa
general de revocabilidad de la exoneración (ocultación de bienes), se puede
revocar por más causas: incumplimiento del plan de pagos, o
por la mejora económica sustancial del deudor a causa de recibir una herencia,
donación, o como resultado de juegos de azar (lotería, p.ej.).
- Si
todo va bien, al cumplimiento del plan de
pagos, o, de incumplirse, si se constata que se han destinado
más de la mitad de los ingresos que no fueran inembargables (o una cuarta parte
de éstos en otras circunstancias), se concederá la exoneración definitiva.
Anexo: esquema del procedimiento
El procedimiento puede
tener variaciones y multitud de trámites intermedios, siendo de hecho un procedimiento especialmente complejo, pero se puede
hacer una simplificación ilustrativa del siguiente modo:
